As tendências do Direito Civil brasileiro na pós-modernidade

Publicado em 16/10/2009

Bobbio e Del Vecchio preconizam que princípios são normas generalíssimas do sistema, alcançadas por meio de crescente generalização de outras normas do ordenamento. Dentro dessa teoria, por conseqüência, não há que se falar em conflito de princípios, tendo-se em vista que, por serem normas generalíssimas, eles possuem aplicação universal.

Esser criticou essa teoria afirmando que não é a generalidade que distingue o princípio da regra, pois princípios não se formam através de processo de generalização. Para ele, a generalidade não é causa do conceito do princípio, mas conseqüência.

Marcelo Galuppo sintetiza as críticas a essa primeira teoria:

Desde Kelsen sabemos, no entanto, que essa tese dificilmente é sustentável, pois, aprendemos com ele, como o sistema jurídico é um sistema dinâmico, não é possível deduzir de conteúdos (mais gerais) outros conteúdos normativos (mais particulares). Como Esser, já observara, não é a maior ou menor generalidade que distingue o princípio da regra. A generalidade não é um critério adequado para a distinção, porque, apesar de muitas vezes os princípios serem normas com elevado grau de abstração, eles não se foram por um processo de generalização (ou de abstração) crescente. (GALUPPO, 1999, p. 192)

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